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    HSE從業人員職業風險管理基于風險的后果管理

    根據當前的法律,企業只要出現:造成死亡一人以上,或者重傷三人以上;或者直接經濟損失100萬元以上的事故就會因這一條被追刑責!

    “我走上工作崗位才兩年,人生才剛起步,無法承受、背負一個犯罪分子的罪名羞恥地生活下去。如果真被判處有罪,犯罪的污名將影響我一輩子的名聲和前途,這些本不應承受的代價是我和我的家庭無法接受的?!币粚彵慌芯徯痰陌踩珕T蔡某陳述自己的上訴理由,并請求法庭判其“無罪” 

    非常多從事HSE/EHS或者安全管理的朋友在一起聊天時,常常顯得非??鄲?,原因是他們對于企業的安全管理力不從心甚至是無能為力,無法掌控風險,于是整天內心忐忑不安,如履薄冰,戰戰兢兢,焦慮癥狀愈加明顯, 好像得了抑郁癥似的。無他,只因安全生產主體責任是由企業及其全體員工共同承擔,而作為員工的個體而言總覺得個人力量很渺茫,無所依靠。無數個事故案例告訴他們,他們只有可能有兩個后果:

    ?:安全做的好?你好、我好、大家好;

    ?:做的不好?發生了事故,輕則造成人員傷亡和財產損失,重則面臨牢獄之災。

    HSE/EHS從業人員待遇不光不匹配責任,還經常被問責甚至判刑,像是背鍋險,一出生就帶有原罪,怎么做都是有罪的。目前,我國安全法律法規對安全監管的執法責任邊界,也就是對“盡職照單免責失職照單問責”的“清單”范圍缺少明確的界定,在事故調查處理中,也往往出現基層干部“不去檢查是失職,去檢查了是瀆職”而被追究責任的案例。

    現實生產生活中的很多事故中,即使涉及重大及以上責任事故,但是仍有一些安全管理人員屢被問責?我們不能排除事故案例中存在個性情況的因素,但事實上很多安全從業被追責的案例讓人惶恐一生,即使到了我們“依法治國”的今天,仍然存在行政追責和司法審判的結果高度貼近道德審判、高度貼合社會普羅大眾普遍預期的現象。 因為大家覺得一出安全事故,必定是因為安全管理不到位到位,于是就必然是因為安全人員監管不到位。類似平常吃飯總會有人買單一樣,不管大家當時推杯換盞稱兄道弟,最后總有一個人要買單,何況安全事故。大難臨頭各自飛,出了事故以后,就是你逃我逃大家逃,一個比一個推得更干凈,這就是人性!

    很多企業老板,經常調侃HSE/EHS職業,拿著賣白菜的錢,操著賣白粉的心!從側面反映了HSE所處的尷尬境地,辛辛苦苦忙碌卻所得薪酬不多,卻承擔了較高的法律風險。

    不斷出臺的文件和要求,讓安全生產相關的從業人員人人自危卻又僥幸逃脫,于是催生了生產安全事故終身追責制度,即使你辭職后仍可能被刑拘!

    所謂終身追責,就是指負有責任的領導人員或(和)直接責任人員失職失責,不論是否已調離、轉崗、辭職、提拔或者退休,都將因此被追究責任,受到行政處罰,甚至追究刑事責任。

    安全生產從業人員對于各種檢查、各種資料填寫、各種培訓等疲于奔命,而忘記了事故預防和安全管理有其運轉規律。每一位安全從業人員都是帶著滿腔熱血和責任感從事這個行業,希望憑借自己的力量改變企業的安全管理現狀,然而現實卻很殘酷。為了自己的生存,為了避責,形式主義不得成為安全人員的首選!迫不得已而為之。處處留痕才能避責免責,不然在法官面前百口莫辯。

    “痕跡”就是“護身符”,“痕跡主義”在安全生產領域已經蔓延到一個很嚴重地步了。

    因為全世界找不出一個100%盡責的安全管理人員!只要專家查,肯定會查出問題,只是問題的大小問題!這就導致很多“專家”來找問題,然后安全管理人員天天就忙于“怎么應付各類檢查”,忙臺賬、做資料,根本沒時間去管現場!這里面的道道,每個人都很清楚,敢怒不敢言。

    然并卵,只要出了事故,“不到位、不及時”等描述總能給安全管理人員定個罪,難逃背鍋的結局。

    怎么辦?

    我們應該擁有屏障思維來管理自己的職業風險,應該基于風險的后果管理自己的職業,分成事前、事中、事后三個階段,選擇有針對性的措施來管控職業安全風險。當自身的能力和資源不足以管控職業風險時,更應該秉承一種理念:專業的人干專業的事,多與專業的第三方機構合作,以相對較小的經濟代價來管控風險,贏得自己的職業生涯安全。

    成都職業安全健康協會聯合央企大地財險、HSE風險服務公司安廈系統科技以及強大且具有刑事辯護專業的律師組成專家團隊,轉為HSE/EHS及安全生產相關從業人員提供一攬子的職業風險保障解決方案。

    《安全生產法》第二十二條規定的7項職責,是安全人員的基本職責,其他法律、行政法規、部門規章可能會作更具體的規定,但都是基于這7項展開的。

    (一)組織或者參與擬訂本單位安全生產規章制度、操作規程和生產安全事故應急救援預案;

    (二)組織或者參與本單位安全教育生產培訓,記錄安全教育生產培訓情況;

    (三)落實本單位重大危險源的安全管理措施;

    (四)組織或者參與本單位應急救援演練;

    (五)檢查本單位的安全生產狀況,及時排查生產安全事故隱患,提出改進安全生產管理的建議;

    (六)制止和糾正違規指揮、強令冒險作業、違反操作規程的行為;

    (七)落實本單位安全生產整改措施。

    以上我們為用戶職業風險的事前、事中提供HSE合規性服務內容。

    然而,即使像杜邦這種世界上安全領先的公司也無法保證100%不出事,我們一輩子從事工業,誰也不敢說沒遇到安全事故,誰也不敢說他絕對不會因為安全生產事故被刑法。所以,我們還需要做好自己職業風險管理應急預案,并重點解決三個問題:誰幫我出錢,誰幫我挺身而出,誰能幫我自證清白。

    我們國家對于事故調查有四不放過原則,在目前的政治和社會環境下,事故調查的最重要目的便是追究事故責任者的法律責任。而追究責任又分為兩方面:對政府主管部門來說就是順利結案、實施行政處罰;對司法機關來說就是揪出涉嫌犯罪的人,讓他們接受審判和刑罰。

    事故調查有一個很重要的環節就是做詢問筆錄??梢哉f被追究行政、刑事責任的人,很多都栽在這個環節。

    因為事故調查組在事故發生后,就先入為主地認為你們企業管理存在問題或安全員履職不到位了。整個詢問過程,就會想方設法把你往“你有問題”這個已設定的結論上引。你可能覺得這很坑,但沒辦法,事故調查組的套路就是這么深。

    這時你就得需要有高人來幫助你以免你掉進火坑,尤其是掌握應對事故調查的秘訣:搞懂套路,理清思路,不卑不亢,見招拆招。因為事故調查組無非就是想通過詢問來證明你沒有履職嗎?那么你不卑不亢地逐一告訴他并且能夠向對方證明和提供證據(照片、錄音、會議記錄等多種證據形式)。

    所以,我們必須懂法律,懂安全,懂技術,懂話術,懂規范,以便知道哪些該干,哪些必須干,哪些可以不干,干到什么程度才行。

    僅僅作為一名HSE/EHS/安全生產從業人員,你可以要求自己學更多,懂更多。畢竟形勢如此不利,除了靠自己,你還能靠誰?

    別害怕,你還可以依靠我們!

    我們還未用戶提供職業風險的事后服務,解決用戶聘請專業刑事辯護律師難、費用高的問題,也為用戶提供難得的獨立事故調查、取證等提供專業技術服務。具體情況請關注成都職業安全健康協會微信公眾號了解更多,也可以訪問www.jiusifu.com及大地財險、安廈系統科技等公司的自媒體如頭條、抖音、公眾號等了解詳情。

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    第四節 專業機構作用

    案例:律師為企業家涉嫌污染環境罪成功辯護!

    2018年8月31日,北京市通州區人民檢察院,就北京某裝飾設計有限公司法定代表人葉某涉嫌污染環境罪一案,作出不起訴決定。北京市京師律師事務所鄭小寧律師擔任該案辯護人。

    該案經過兩次退回公安機關補充偵查,因案情重大、復雜,延長審查起訴期限兩次,檢察院最終作出不起訴決定,這無疑是環保領域一起典型的無罪辯護成功案例。

    該案歷時18個月,2017年3月2日葉某被北京市公安局通州分局刑事拘留,鄭小寧律師認真研析案卷、多次會見犯罪嫌疑人,對本案的案情有了深入的把握和認識。同年4月,葉某被取保候審。期間,鄭小寧律師對環境保護、環境污染評估及鑒定等專業性較強的知識進行了廣泛的研究。2018年3月,通州分局偵查終結,向通州區人民檢察院移送審查起訴以后,鄭小寧律師從《國家危險廢物名錄》關于危險廢物的代碼鑒別、特定行業中的不同要求、代碼類別之間的關聯分析;廢物數量認定、處置方式、不同處置方式呈現出的結果性質;刑法以及相關司法解釋對于污染環境罪的認定數額標準、危害程度判斷;環保部、司法部對于危險廢物的鑒定機構資格及程序規定;刑罰的目的、刑法的謙抑性、寬嚴相濟的刑事司法政策;刑事案件與普通行政違法案件的嚴格區分等方面,對該案進行了極具廣度和深度的釋法說理。同時,有針對性地進行了大數據分析,以京津冀地區為主,通過對2015-2016年間989個案例的研究,最終精選出30個最具典型性案例,對污染環境罪的行業分布、地域分布、行為處罰、辯護要點等方面進行了全面的分析,從中總結、提煉出可供借鑒的司法經驗。

    在此基礎上,鄭小寧律師先后兩次向檢察院提交了近3萬字的律師意見書,并積極與承辦檢察官進行罪與非罪的意見交換。最終,通州區人民檢察院采納了律師意見,于2018年8月31日,做出“京通檢公訴刑不訴﹝2018﹞133號”不起訴決定書。

    關于污染環境罪,2011年以前,中國雖然已經確定了對嚴重污染環境行為進行入罪化處理的刑事政策,但在司法實踐中,刑事案例極少,基本上處于零判決狀態。近年來,黨中央和國務院高度重視生態環境保護,加強環境保護立法,連續出臺了多項環境保護制度,污染環境的行為日益成為嚴厲打擊的對象。與此相適應,最高人民法院、最高人民檢察院也相繼出臺多部司法解釋和相關司法配套制度,包括2018年6月4日最高人民法院最新發布的《關于深入學習貫徹習近平生態文明思想為新時代生態環境保護提供司法服務和保障的意見》。

    環保領域作為一個特殊的、專業性較強的犯罪領域,涉及的往往也是眾多的生產性企業。綜合分析,該案尚不能達到追究刑事責任的程度,并且當地環保局已經對該企業的違規行為進行了行政處罰。因此,在當前高度重視環境保護的大背景下,對于該起涉嫌污染環境罪案件,檢察院能夠最終作出不起訴決定,充分彰顯了司法人員不斷提高司法為民、公正司法的意識和能力,同時也充分體現出控辯雙方嚴格貫徹“罪刑法定原則”,踐行“尊重事實、忠于法律”的辦案理念,嚴把案件的事實關、證據關、法律關和程序關,在追求公平正義面前的不懈共同努力。

    相信在刑事司法辯護制度不斷改進,企業生產經營不斷規范的現實面前,刑辯律師能更好地揭示企業家刑事犯罪規律,關注企業家成長環境,助推企業合規管理與經營,從而更好地為企業的安全、穩定、健康發展保駕護航。

    我們始終為安全生產從業人員搖旗吶喊,我們認為每一位安全生產從業人員都是英雄,是他們忍辱負重默默地貢獻才有我們千萬人的幸福安康的保證,沒有他們,我們的社會將變得丑陋不已。